≡× МЕНЮ

• Постройки
• Отделка
• Кладка
• Раствор
• Расчет

Ндс с аванса при расторжении договора. Вычет ндс при расторжении договора Ндс при расторжении договора по решению суда

Е.О. Калинченко, экономист-бухгалтер

Как продавцу оформить возврат аванса при расторжении договора, чтобы вычесть авансовый НДС

Утром деньги - вечером стулья. Таков был уговор у вас с покупателем. Но уже к обеду ваш покупатель передумал: стулья ему не нужны. Или же выясняется, что вы по какой-то причине уже не в состоянии отгрузить ему стулья. Вам знакомы эти ситуации? От них не застрахован ни один продавец. Усугубляются они еще и тем, что с полученного аванса вы заплатили НДС. Правда, вы можете принять уплаченный налог к вычетуп. 5 ст. 171 НК РФ . Но, конечно же, при соблюдении ряда условий. Вот онип. 5 ст. 171 , п. 4 ст. 172 НК РФ :

• договор, по которому был получен аванс, должен быть расторгнут;
• аванс должен быть возвращен;
• возврат аванса должен быть отражен в учете;
• с момента отказа от товаров (работ, услуг) должно пройти не более 1 года.

Вычет НДС с аванса возможен и в случае его возврата в связи с изменением договора. Но такую ситуацию мы в статье не рассматриваем.

А теперь - подробнее о каждом действии.

Расторгаем договор

Расторжение договора (во внесудебном порядке) возможно:

• <или> по соглашению сторонп. 1 ст. 450 ГК РФ ;
• <или> по инициативе одной стороны (как результат отказа продавца (или покупателя) исполнять договор, то есть передать товары (принять товары и полностью их оплатить)), если это допускаетсяп. 3 ст. 450 ГК РФ :
  • <или> законом. Например, если продавец неоднократно нарушал сроки поставки товаров, покупатель вправе отказаться от поставки очередной партии и попросить вернуть аванспп. 1, 2 ст. 523 ГК РФ ;
  • <или> самим договором. В нем могут быть предусмотрены положения, позволяющие, скажем, продавцу расторгнуть договор, если к определенной дате покупатель не перечислит сумму предусмотренного аванса в полном объеме. Или даже просто указано (без каких-либо обоснований), что договор может быть расторгнут в одностороннем порядке, например, с письменным предупреждением за 15 дней.

Давайте сразу договоримся, что вопросы о правомерности расторжения договора по тем или иным причинам мы обсуждать не станем. Будем исходить из того, что против расторжения договора никто не возражает.

Но прежде чем перейти собственно к вопросу об оформлении расторжения договора, остановимся на такой немаловажной процедуре, как сверка расчетов с покупателем. Ее проведение перед расторжением договора - в ваших интересах!

Проводим сверку расчетов с покупателем

Если до того момента, как покупатель изъявил желание расторгнуть договор, вы успели лишь получить предоплату и сумма, которую он просит вернуть, соответствует полученной, вы вполне можете обойтись без сверки взаиморасчетов.

Если же в рамках расторгаемого договора вы уже отгружали товары в счет полученной предоплаты и возвратить нужно лишь не закрытый поставкой аванс, то акт сверки лишним не будет. Не помешает он и в ситуациях, когда предоплата поступала на ваш счет несколькими платежами или же аванс перечислял не сам покупатель, а третье лицо по его просьбе.

И, конечно же, не стоит пренебрегать проведением сверки, если инициатива о расторжении договора исходит от вас.

Акт сверки можно оформить так.

Акт № 1
сверки расчетов по состоянию на 11.05.2011

г. Москва

ООО «Продавец» в лице генерального директора Иванова Ивана Ивановича, действующего на основании Устава, с одной стороны и ООО «Покупатель» в лице генерального директора Петрова Петра Петровича, действующего на основании Устава, с другой стороны составили настоящий акт о том, что на 11.05.2011 состояние взаимных расчетов по договору купли-продажи от 14.03.2011 № 15 следующее.

По данным ООО «Продавец», руб.				По данным ООО «Покупатель», руб.
№ п/п		Дебет	Кредит	№ п/п	Наименование операции, документы	Дебет	Кредит
1	Сальдо на 14.03.2011			1	Сальдо на 14.03.2011
2	Получена предоплата (платежное поручение от 21.03.2011 № 67)		70 800,00	2	Перечислена предоплата (платежное поручение от 21.03.2011 № 67)	70 800,00
3	Получена предоплата (платежное поручение от 22.03.2011 № 52 (плательщик ООО «Третье лицо» за ООО «Покупатель»))		53 100,00	3	Перечислена предоплата (платежное поручение от 22.03.2011 № 52 (плательщик ООО «Третье лицо» по письму от 21.03.2011 № 48))	53 100,00
4	Отгружены товары (накладная от 23.03.2011 № 98)	41 300,00		4	Оприходованы товары (накладная от 23.03.2011 № 98)		41 300,00
5	Отгружены товары (накладная от 21.04.2011 № 130)	41 300,00		5	Оприходованы товары (накладная от 21.04.2011 № 130)		41 300,00
6	Обороты за период	82 600,00	123 900,00	6	Обороты за период	123 900,00	82 600,00
7	Сальдо на 11.05.2011		41 300,00	7	Сальдо на 11.05.2011	41 300,00

По данным ООО «Продавец» на 11.05.2011 кредиторская задолженность перед ООО «Покупатель» составляет 41 300 (сорок одну тысячу триста) руб. От ООО «Продавец» Генеральный директор				По данным ООО «Покупатель» на 11.05.2011 дебиторская задолженность ООО «Продавец» составляет 41 300 (сорок одну тысячу триста) руб. От ООО «Покупатель» Генеральный директор
		Иванов И.И.				Петров П.П.

Оформляем расторжение договора

Расторжение договора (как, собственно, и его заключение) можно оформить двумя способами. Первый способ - составление письма-оферты и его акцепт: возврат аванса или направление ответного письма. А второй способ - это составление одного документа, подписанного сторонами.

Какой способ выбрать? Для начала загляните в договор c покупателем. Если в нем сказано, что расторжение нужно оформлять именно вторым способом, - составляйте дополнительное соглашение. Если таких указаний нет, вы вольны выбрать тот вариант, который больше нравится вам и вашему покупателю.

СПОСОБ 1. Переписка + платежка

Расторгнуть договор хочет покупатель

Тогда он должен направить вам письмо соответствующего содержания. Если покупатель вам просто позвонил и попросил вернуть аванс, предложите ему прислать такое письмо. Телефонная связь - это, конечно, быстро и удобно, но сделки между организациями должны заключаться в письменной формеподп. 1 п. 1 ст. 161 ГК РФ .

Если в письме достаточно определенно выражены намерения покупателя расторгнуть договор (отказаться от его исполнения, то есть отказаться получать товар и окончательно рассчитываться за него), такой документ можно считать офертойст. 435 ГК РФ . Дальше вы можете просто вернуть покупателю авансст. 438 ГК РФ . И соответственно, договор между вами будет считаться расторгнутым.

Расторгнуть договор хочет продавец

Направьте в адрес покупателя письмо с предложением расторгнуть договор по соглашению сторон или уведомлением об отказе от его исполнения. К такому письму желательно сразу приложить акт сверки расчетов, заполненный с вашей стороны.

По соглашению сторон договор можно будет считать расторгнутым, как только вы получите от покупателя ответное письмост. 438 ГК РФ , в котором он ясно выразит свое согласие расторгнуть договор.

В случае вашего отказа передать покупателю товары договор будет считаться расторгнутым с момента получения покупателем вашего письма (или через какое-то указанное в договоре время с момента его получения). То, что покупатель получил ваше письмо, может подтвердить его ответное письмо, отметка о получении из канцелярии покупателя (почтовое уведомлением о вручении письма).

Письмо с предложением расторгнуть договор по соглашению сторон можно оформить так.

Генеральному директору
ООО «Покупатель»
Петрову П.П.

Письмо № 98 от 10.05.2011

В связи с невозможностью своевременной поставки товаров по договору купли-продажи от 21.04.2011 № 55 по причине остановки производства:

1. Предлагаем Вам расторгнуть по взаимному согласию договор купли-продажи от 21.04.2011 № 55.

2. Предоплата в размере 118 000 (сто восемнадцать тысяч) руб., в том числе НДС 18 000 (восемнадцать тысяч) руб., перечисленная платежным поручением от 29.04.2011 № 75, будет возвращена на Ваш расчетный счет в течение 5 банковских дней с даты расторжения договора.

С уважением

В ответ вы можете получить письмо, например, следующего содержания.

Генеральному директору
ООО «Продавец»
Иванову И.И.

Письмо № 78 от 11.05.2011

О расторжении договора купли-продажи

В ответ на Ваше письмо от 10.05.2011 № 98 с предложением расторгнуть по взаимному согласию договор купли-продажи от 21.04.2011 № 55 сообщаем:

1. Ваше предложение о расторжении договора принято.

2. Перечисленную нами предоплату в размере 118 000 (ста восемнадцати тысяч) руб., в том числе НДС 18 000 (восемнадцать тысяч) руб., просим перечислить в течение 5 банковских дней с даты расторжения договора на счет ООО «Третье лицо» в счет оплаты по договору от 27.04.2011 № 12 по следующим реквизитам:

С уважением

СПОСОБ 2. Дополнительное соглашение к договору

Если первый способ оформления расторжения договора вам по каким-либо причинам не подходит (не соответствует требованиям договора или же просто не нравится вам либо покупателю), вы можете составить дополнительное соглашение к договору. Например, такого содержания.

Дополнительное соглашение № 1
к договору купли-продажи от 14.03.2011 № 15
о расторжении договора

г. Москва

ООО «Продавец» в лице генерального директора Иванова Ивана Ивановича, действующего на основании Устава, именуемое в дальнейшем Продавец, с одной стороны и ООО «Покупатель» в лице генерального директора Петрова Петра Петровича, действующего на основании Устава, именуемое в дальнейшем Покупатель, с другой стороны заключили настоящее дополнительное соглашение о нижеследующем.

1. Продавец и Покупатель, являющиеся сторонами по договору купли-продажи от 14.03.2011 № 15, пришли к взаимному согласию о расторжении указанного договора.

2. На момент расторжения договора стороны выполнили свои обязательства в следующем объеме. Покупатель перечислил предоплату в сумме 123 900 руб. (в том числе НДС 18 900 руб.). Продавец товары не поставлял. Задолженность Продавца перед Покупателем составляет 123 900 (сто двадцать три тысячи девятьсот) руб., в том числе НДС 18 900 (восемнадцать тысяч девятьсот) руб.

3. Продавец обязуется в течение 5 банковских дней перечислить на расчетный счет Покупателя 123 900 (сто двадцать три тысячи девятьсот) руб., в том числе НДС 18 900 (восемнадцать тысяч девятьсот) руб.

4. Настоящее дополнительное соглашение является неотъемлемой частью договора и вступает в силу с даты его подписания сторонами.

5. Настоящее дополнительное соглашение составлено в двух экземплярах, имеющих равную юридическую силу, - по одному для каждой стороны.

Реквизиты и подписи сторон:

Итак, договор расторгнут. Следующий шаг на пути к вычету авансового НДС - возврат предоплаты.

Возвращаем аванс

По договоренности с покупателем вы можете вернуть аванс несколькими способами.

СПОСОБ 1. Перечисляем (выдаем из кассы) деньги покупателю

Оформляя платежку, в поле «Назначение платежа» укажите:

• <или> «Возврат аванса по такому-то договору»;
• <или> «Возврат аванса, полученного по такому-то счету, на основании такого-то письма о возврате аванса».

Вы можете вернуть аванс и из кассы. Если, конечно, его сумма не превышает 100 000 руб. - лимита расчета наличнымиУказание ЦБ РФ от 20.06.2007 № 1843-У . Заполняя расходный кассовый ордерутв. Постановлением Госкомстата России от 18.08.98 № 88 , строку «Основание» заполните так же, как поле платежки «Назначение платежа».

СПОСОБ 2. Перечисляем деньги третьему лицу по просьбе покупателя

В этом случае для подтверждения возврата аванса, помимо платежки и банковской выписки, вам также понадобится письмо покупателя, в котором он просит вас в счет возврата аванса перечислить деньги третьему лицу.

Что в этом случае написать в платежке в поле «Назначение платежа»? Чтобы было понятнее, покажем на примере.

Пример. Оформление платежки при возврате аванса путем перечисления денег третьему лицу по просьбе покупателя

/ условие / ООО «Продавец» выставило ООО «Покупатель» счет на товары от 21.04.2011 № 57 на сумму 118 000 руб. (в том числе НДС 18 000 руб.). ООО «Покупатель» акцептовало счет, перечислив предоплату в полном объеме. До момента отгрузки товаров ООО «Продавец» получило от ООО «Покупатель» письмо от 10.05.2011 № 93 с предложением расторгнуть договор и вернуть аванс. При этом ООО «Покупатель» попросило перечислить деньги ООО «Третье лицо» в счет оплаты по договору от 27.04.2011 № 12.

/ решение / В платежном поручении на перечисление денег ООО «Третье лицо» в поле «Назначение платежа» ООО «Продавец» укажет следующее.

Оплата за ООО «Покупатель» по договору от 27.04.2011 № 12 в сумме 118 000 руб. (включая НДС 18%). В счет возврата ООО «Покупатель» аванса, полученного по счету от 21.04.2011 № 57, на основании письма от 10.05.2011 № 93.

СПОСОБ 3. Зачитываем аванс в счет долга покупателя по другому договору

Пример оформления соглашения о зачете встречного требования вы можете посмотреть: 2010, № 14, с. 42

Возможно, что у вас с покупателем, с которым вы расторгли один договор, заключен еще и другой договор. И по этому второму договору за покупателем числится задолженность по оплате. В такой ситуации вы можете не возвращать аванс, а зачесть его в счет погашения долга покупателя

Сайт журнала «РНК »

Электронный журнал «РНК »

Расторжение договора — нередкое явление в деловой среде. Приоритетной формой расторжения договора является обоюдное соглашение сторон. Однако если прийти к соглашению не удастся, стороны обращаются в суд.

В этой статье затронуты возникающие у сторон договора поставки в случае его расторжения. В частности, можно ли заявить к вычету НДС по предварительному договору, если основной договор стороны расторгли, как учитывать аванс, полученный по расторгнутому договору, и другие неоднозначные моменты.

Вычет НДС по подготовительным расходам расторгнутого договора

Независимо от исхода сделки компания-продавец несет расходы, связанные с подготовкой договора. В частности, это затраты на хранение товара, его перевозка с удаленных складов в торговый зал, оплата услуг персонала по поиску клиентов и пр.

НДС у продавца по таким расходам даже при расторжении договора принимается к вычету. Поскольку изначально спорные расходы были направлены на осуществление облагаемой НДС деятельности — реализации товара по договору поставки. А следовательно, выполняется одно из условий принятия НДС к вычету (п. 2 ст. 171 НК РФ). Более того, поставщик не мог заранее знать, что сделка впоследствии будет расторгнута, в том числе по вине покупателя.

Отметим также, что суды не связывают право на вычет НДС с экономической целесообразностью произведенных расходов (постановление ФАС Поволжского округа от 25.08.08 № А72-1109/08). Ведь свободен в выборе способов и методов осуществления предпринимательской деятельности, эффективность которой он оценивает самостоятельно (определения КС РФ от 04.06.07 № 366-О-П и № 320-О-П).

НДС с убытка и штрафа по неисполненному договору

В случае расторжения договора из-за ненадлежащего исполнения обязательств одной из сторон вторая сторона вправе потребовать возмещения убытков (в том числе упущенной выгоды). Сумма полученной компенсации не облагается НДС. Дело в том, что возмещение убытков, связанных с исполнением договора, не связано с реализацией. Такие выводы делает в письмах от 26.10.11 № 03-07-11/289, от 28.07.10 № 03-07-11/315 и от 10.10.07 № 03-07-11/475.

Арбитражные суды соглашаются, что уплаченные в счет возмещения убытков или упущенной не связаны с оплатой реализованных товаров (работ, услуг) и, следовательно, не соответствуют требованиям статьи 146 НК РФ. Поэтому такие суммы не облагаются НДС (постановления ФАС Московского округа от 13.05.13 № А40-60239/12-99-347, от 04.07.13 № А40-123538/12-140-783, от 25.03.11 № КА-А40/18198-10-2 и от 31.01.11 № КА-А40/17003-10).

А вот необходимость начислить НДС на сумму санкций в связи с расторжением договора поставки зависит от того, какая сторона уплачивает указанные штрафы, и от условий договора.

Штраф платит покупатель . По мнению Минфина России, такие суммы не облагаются НДС, поскольку связаны с ненадлежащим исполнением обязательств по договору, а не с реализацией товаров, работ или услуг (письма от 19.08.13 № 03-07-11/33756 и от 04.03.13 № 03-07-15/6333, направлено в инспекции на местах письмом от 03.04.13 № ЕД-4-3/5875). Это подтверждает Президиум ВАС РФ (постановление от 05.02.08 № 11144/07) и нижестоящие суды (постановления ФАС Московского от 25.04.12 № А40-71490/11-107-305 и Северо-Кавказского от 07.07.11 № А32-40880/2009 округов).

Отметим, что ФНС России рекомендовала компаниям руководствоваться при базы по НДС мнением высших арбитров (письмо от 03.04.13 № ЕД-4-3/5875@). Вместе с тем налоговое ведомство сделало существенную оговорку. Если полученные продавцами от покупателей суммы, предусмотренные условиями договоров в виде неустойки (штрафа, пени) относятся к элементу ценообразования, предусматривающему оплату товаров (работ, услуг), то такие суммы включаются в налоговую базу по НДС на основании статьи 162 НК РФ.

На практике НДС с предоплаты, которую при расторжении договора возвращают не покупателю, а третьим лицам, продавец принимает к вычету. ФАС Западно-Сибирского округа в постановлении от 11.10.11 № А45-20995/2010 признал такие действия компании правомерными. При этом важно подтвердить волеизъявление покупателя на перечисление предоплаты сторонней компании. Таким документом может послужить письмо покупателя или дополнительное соглашение к договору.

Таким образом, есть риск, что сумму санкций, полученных продавцом в связи с расторжением договора поставки, ему придется включить в базу по НДС. В рассматриваемой ситуации необходимость начислить НДС зависит непосредственно от формулировки договора поставки, которая предусматривает выплату штрафных санкций.

Штраф платит продавец . Налоговое и ведомства подтверждают, что суммы санкций, полученных покупателем от поставщика в случае неисполнения последним договорных обязательств, НДС не облагаются. Ведь спорные денежные средства не связаны с реализацией товаров, работ или услуг (письма Минфина России от 12.04.13 № 03-07-11/12363 и от 30.11.10 № 03-07-08/342, ФНС России от 09.08.11 № АС-4-3/12914@, УФНС России по г. от 07.02.08 № 19-11/11309).

Позицию ведомств поддерживают и суды (постановления ФАС Московского от 12.02.13 № А40-63043/12-91-362, от 26.01.10 № КА-А40/15269-09-2-Б и Уральского от 07.11.07 № Ф09-9025/07-С2 округов).

НДС с аванса при расторжении договора

По общему правилу с полученного аванса компания уплачивает НДС (п. 1 ст. 167 НК РФ). В дальнейшем в случае изменения условий либо расторжения соответствующего договора ранее полученный аванс возвращается покупателю. В случае возврата сумм авансовых платежей налог, продавцом, подлежит вычету (п. 5 ст. 171 НК РФ). Минфин России в письме от 16.10.12 № 03-07-11/426 отметил следующее. В случае получения оплаты в счет предстоящей поставки товаров до даты расторжения контракта на их поставку с суммы полученной оплаты следует исчислить НДС в общеустановленном порядке.

Как видим, финансисты ограничились общими нормами налогового законодательства и не дали конкретного нужно ли продавцу начислять НДС, если расторжение договора и получение предоплаты имели место в одном налоговом периоде.

А вот в письме от 24.05.10 № ШС-37-3/2447, согласованном с Минфином России (письмо от 11.05.10 № 03-07-15/58), разъяснила, что в спорной ситуации продавцу необходимо в декларации начислить НДС с суммы полученного аванса и в этой же декларации заявить соответствующий налоговый вычет.

Отметим, что суды по этому вопросу придерживаются иной позиции. По мнению арбитров, предоплата, полученная в периоде расторжения договора, вовсе не образует объекта обложения НДС у поставщика (постановления ФАС Центрального от 21.03.13 № А64-5557/2011, Западно-Сибирского от 25.05.12 № А03-13944/2011, Северо-Кавказского от 04.04.12 № А20-246/2011 и Поволжского от 19.04.11 № А55-19268/2010 округов). Вместе с тем, учитывая количество судебных споров и позицию ведомств, если компания не начислит НДС с полученного аванса в рассматриваемой ситуации, риск возникновения претензий проверяющих очень велик.

Д. Околелов ,
советник государственной гражданской службы РФ 3-го класса

Наша организация находится общем режиме налогообложения, в налоговом учёте доходы и расходы учитываются по методу начисления. В марте 2015 года организация отразила в учете сделку по продаже недвижимости. Нашему контрагенту был выставлен Акт приемки-передачи объекта, счет-фактура (п. 16 ст. 167 НК РФ). Данный счет-фактура был отражен в Книге продаж за 1 квартал 2015. В мае 2015 данная сделка была расторгнута в связи с невозможностью зарегистрировать данную сделку Органах государственной регистрации. Получается, что в учете необходимо отразить не ошибку (для этого надо сдавать уточненную Декларацию за 1 квартал), а новый факт хозяйственной деятельности.Как правильно отразить в учете НДС этот факт хозяйственной деятельности, а именно расторжение Договора и новый Акт приемки-передачи объекта.

По общему правилу, переход права собственности на недвижимость по договору продажи недвижимости к покупателю подлежит государственной регистрации (п. 1 ст. 551 ГК РФ). Соответственно, при расторжении договора купли-продажи недвижимости необходимо зарегистрировать прекращение права собственности у покупателя и его переход к продавцу (п. 1 ст. 131 ГК РФ).

Государственная регистрация при внесудебном расторжении договора может быть произведена на основании заявления покупателя и документов, подтверждающих совершение односторонней сделки в отношении объекта недвижимого имущества (уведомления о расторжении договора) (п. п. 1, 2 ст. 16, п. 1 ст. 17 Закона от 21.07.1997 № 122-ФЗ).

В Вашем случае договор расторгается до момента его государственной регистрации, но после подписания акта приема-передачи.

При отказе покупателя от договора и возврате товара продавцу сумма НДС, предъявленная покупателю продавцом при реализации (отгрузке) этого товара, подлежит у продавца налоговому вычету на основании п. 5 ст. 171 НК РФ. Согласно разъяснениям Минфина России и ФНС России при возврате товаров (в том числе некачественных), принятых покупателем на учет, в том числе объекта недвижимости по акту приема-передачи, покупатель, являющийся плательщиком НДС, должен выставить счет-фактуру в соответствии с порядком, установленным Постановлением Правительства РФ от 26.12.2011 № 1137 (Письма Минфина России от 29.11.2013 № 03-07-11/51923, ФНС России от 05.07.2012 № АС-4-3/11044@)

Полученный от покупателя при возврате товара счет-фактура отражается продавцом в книге покупок организации-поставщика (п. 3 ст. 169 НК РФ, абз. 2 п. 22 Правил ведения книги покупок, применяемой при расчетах по налогу на добавленную стоимость, утвержденных Постановлением Правительства РФ № 1137). Такой порядок отражения операций связан с тем, что на операции, связанные с налогообложением по НДС не влияет на порядок государственной регистрации сделок по объектам недвижимости.

Обоснование данной позиции приведено ниже в материалах Системы Главбух

Момент определения налоговой базы

Моментом определения налоговой базы по товарам (работам, услугам) в целях расчета НДС является наиболее ранняя из следующих дат:*

• день их отгрузки (передачи);
• день оплаты, частичной оплаты в счет предстоящих поставок товаров (выполнения работ, оказания услуг).

Таким образом, начислить НДС к уплате в бюджет нужно либо в день отгрузки (передачи) товаров (работ, услуг), либо в день их оплаты – в зависимости от того, какое из этих событий произошло раньше. Например, если организация отгрузила покупателю товары (выполнила для заказчика работы, оказала ему услуги), то по этой операции она должна начислить НДС, даже если оплата от покупателя (заказчика) не поступила.

В таком же порядке нужно определять налоговую базу и при реализации объектов недвижимости. То есть продавец тоже должен начислить НДС либо на дату получения предоплаты, либо на дату отгрузки. При этом с 1 июля 2014 года датой отгрузки объекта недвижимости признается дата передачи имущества, указанная в акте или другом передаточном документе*. Такой порядок следует из положений пунктов и

При расторжении договора НДС с ранее уплаченного аванса по этому договору можно принять к вычету. Для этого должны выполняться два условия. Во-первых, договор должен быть расторгнут или его условия изменены. Во-вторых, аванс должен быть возвращен покупателю.

Продавец, получив от покупателя предоплату по договору, должен начислить НДС в бюджет (абз. 2 п. 1 ст. 154 НК РФ). Вычет НДС с авансов возможен только в двух случаях:

самый распространенный — при реализации товаров, оплата которых была произведена до их отгрузки (вычеты производятся с даты отгрузки товаров) (п. 8 ст. 171, п. 6 ст. 172 НК РФ);

при изменении условий либо расторжении договора и возврате соответствующих сумм авансовых платежей (вычет возможен после отражения в учете корректировок, но не позднее одного года с момента расторжения) (абз. 2 п. 5 ст. 171, п. 4 ст. 172 НК РФ).

В случае списания задолженности перед покупателем по ранее полученному авансу в связи с истечением срока давности ни одно из этих условий не выполняется. Поэтому и Минфин России, и суды считают, что вычет по НДС с не возвращенных покупателю авансов невозможен (письма Минфина России от 07.12.2012 № 03-03-06/1/635, от 10.02.2010 № 03-03-06/1/58; пост. ФАС МО от 19.03.2012 № Ф05-12939/11).

Допустим, компания получила аванс от покупателей в счет предстоящих поставок товаров. Далее по каким-либо причинам договор поставки был расторгнут, но взаимоотношения с этим покупателем не прекращены, и заключен новый договор. Вполне логично, что оплату, полученную по первому договору, стороны решили оставить в счет оплаты по второму договору. Рассмотрим, что же происходит с НДС. Будут ли считаться условия пункта 5 статьи 171 Налогового кодекса выполненными?

Есть ли возврат при зачете аванса в счет оплаты по новому договору?

Отгрузок еще не было, поэтому применить вычет нельзя. Исходя из буквального прочтения положений статьи 171 Налогового кодекса плательщик вправе применить при выполнении одновременно двух условий:

Договор должен быть изменен или расторгнут;

Авансовый платеж возвращен.

При зачете аванса в счет оплаты по новому договору последнее условие, по мнению финансистов, не выполняется. Данный вывод Минфин России последовательно подтверждает в своих разъяснениях (письма Минфина России от 29.08.2012 № 03-07-11/337, от 18.11.2008 № 03-07-11/363). Следовательно, принять сумму НДС к вычету на момент расторжения первого по времени договора организация-поставщик не вправе независимо от того, что налог был уплачен в бюджет.

Однако в своем недавнем письме финансисты также пояснили, что вычет по НДС с сумм оплаты, частичной оплаты можно заявить только с даты отгрузки товаров по новому договору (письмо Минфина России от 01.04.2014 № 03-07-РЗ/14444 (далее — Письмо № 03-07-РЗ/14444)).

В свою очередь арбитры Московского округа (пост. ФАС МО от 14.08.2013 № Ф05-9290/13) признали, что в случае изменения условий договоров и зачета сумм поступившей предоплаты в счет исполнения обязательств по иным договорам фактически имеет место возврат авансов. Аналогичной позиции придерживаются и другие судьи (пост. ФАС УО от 23.01.2009 № Ф09-10463/08-С2, ФАС ЦО от 26.05.2009 № А48-3875/08-8). Да и ФАС Поволжского округа, разбирая одно из дел (пост. ФАС ПО от 30.05.2013 № Ф06-3732/13), указал, что арбитражные суды правомерно пришли к выводу: заявитель, ссылаясь на то, что условия для применения налогового вычета по спорной сумме им соблюдены, фактически ставит знак равенства между понятиями «возврат сумм авансовых платежей» и «прекращение обязательства по возврату авансовых платежей».

Имеет ли смысл спорить с налоговиками, которые будут руководствоваться письмами Минфина России?

Если продавец все же воспользовался вычетом в день зачета оплаты по расторгнутому договору в счет предоплаты по новому договору, то у него возникает обязанность исчислить и уплатить в бюджет НДС с аванса, полученного по новому договору, а также выписать счет-фактуру на данный аванс (абз. 2 п. 1 ст. 154, абз. 1 п. 3 ст. 168 НК РФ). В результате есть вычет, но в том же объеме есть и начисленный НДС с аванса по новому договору. Если же не пользоваться вычетом по НДС, то и второго аванса нет, ведь, следуя логике Минфина России, новых поступлений не было, как не было и возврата аванса покупателю.

Таким образом, если компания пойдет вразрез с мнением Минфина России и заявит вычет по НДС в момент зачета аванса, и, как следствие, начислит НДС с аванса по новому договору, бюджет не пострадает. Следовательно, каких-то неблагоприятных последствий не последует. Если же компания заявит вычет, но не начислит НДС с авансов, то спора с проверяющими не избежать. Скорее всего, они будут вменять в вину неправомерность вычета, хотя могут и обвинить в неуплате НДС с полученного аванса.

Пример 1

Компания «Строительный двор» заключила 01.03.2014 договор поставки кафельной плитки с компанией «Торговый дом Кафеля» на сумму 236 000 руб. на условиях полной предоплаты. 02.03.2014 ООО «Строительный двор» произвело оплату по данному договору.

01.04.2014 данный договор был расторгнут и заключен новый на поставку мозаики на сумму 354 000 руб. также на условиях 100%-ной предоплаты. Аванс по расторгнутому договору было решено зачесть в счет оплаты аванса по новому договору.

15.05.2014 произведена отгрузка мозаики.

В учете продавца сделаны следующие бухгалтерские записи:

236 000 руб. — получен аванс по договору поставки кафеля;

36 000 руб. — исчислен НДС с суммы полученного аванса по ставке 18/118;

ДЕБЕТ 68 КРЕДИТ 51

36 000 руб. — НДС уплачен в бюджет.

Записи на дату заключения нового договора и расторжения старого (01.04.2014):

ДЕБЕТ 51 КРЕДИТ 62 субсчет «Авансы полученные»

118 000 руб. (354 000 - 236 000) — получен аванс по новому договору;

ДЕБЕТ 76 субсчет «Авансы полученные» КРЕДИТ 68

18 000 руб. — исчислен НДС с суммы полученного аванса по ставке 18/118;

ДЕБЕТ 62 КРЕДИТ 90-1

354 000 руб. — отражена отгрузка по новому договору (15.05.2014);

ДЕБЕТ 90-3 КРЕДИТ 68

54 000 руб. — начислен НДС с отгрузки;

54 000 руб. (36 000 + 18 000) — принят к вычету НДС с авансов.

Пример 2

Компания «Кондитерская фабрика» заключила 13.02.2014 договор на поставку шоколадных конфет с компанией «Универсам № 1» на сумму 118 000 руб. с условием 100%-ной предоплаты. Срок поставки по договору 01.04.2014. Сумма аванса была перечислена Универсамом № 1 15.02.2014 в полном объеме на рас-четный счет поставщика.

В этот же день в адрес Универсама № 1 по ошибке был отгружен мармелад на сумму 70 800 руб. (в т. ч. НДС — 10 800 руб.).

01.03.2014 стороны пришли к соглашению расторгнуть договор поставки конфет и произвести зачет встречных требований на сумму перечисленного аванса в счет оплаты поставленного мармелада (отгрузка по которому была осуществлена 15.02.2014). Также стороны условились заключить договор поставки тортов на сумму 82 600 руб. Оставшуюся часть аванса по договору поставки конфет было решено зачесть при реализации тортов.

В учете продавца сделаны записи:

ДЕБЕТ 62 КРЕДИТ 90-1

70 800 руб. — отгрузка мармелада;

ДЕБЕТ 90-3 КРЕДИТ 68

10 800 руб. — НДС с отгрузки мармелада;

ДЕБЕТ 51 КРЕДИТ 62 субсчет «Авансы полученные»

118 000 руб. — получен аванс;

ДЕБЕТ 76 субсчет «Авансы полученные» КРЕДИТ 68

18 000 руб. — исчислен НДС с суммы полученного аванса.

Операции на дату взаимозачета 01.03.2014:

ДЕБЕТ 62 субсчет «Авансы полученные» КРЕДИТ 62

70 800 руб. — уменьшена задолженность покупателя за отгруженные товары на сумму предварительной оплаты;

ДЕБЕТ 68 КРЕДИТ 76 субсчет «Авансы полученные»

10 800 руб. — принят к вычету авансовый НДС в связи с расторжением договора и проведением зачета встречных требований.

Оставшаяся сумма аванса 47 200 руб. (118 000 - 70 800) будет зачтена в случае отгрузки тортов. НДС с этой суммы можно будет принять к вычету только после реализации тортов.

Зачет полученного аванса по расторгнутому договору в счет встречного обязательства

При зачете полученного аванса по расторгнутому договору в счет встречного обязательства будет ли считаться, что авансовый платеж возвращен? Давайте разбираться.

В соответствии с Гражданским кодексом (ст. 410 ГК РФ) обязательство прекращается полностью или частично зачетом встречного однородного требования, срок которого наступил либо не указан или определен моментом востребования.

Согласно позиции Минфина России, которую можно назвать уже устоявшейся, в случае расторжения договора и прекращения обязательства продавца по возврату предоплаты путем проведения зачета встречного однородного требования исчисленные и уплаченные продавцом при получении предоплаты суммы НДС принимаются им к вычету (письма Минфина России № 03-07-РЗ/14444, от 11.09.2012 № 03-07-08/268). Аналогичные разъяснения даны ведомством и в отношении авансов, полученных взаимно. Специалисты пояснили, что при осуществлении взаимозачета между покупателем и поставщиком в отношении предварительной оплаты, полученной взаимно, суммы аванса следует считать возвращенными. А значит, НДС с авансов подлежат вычетам при взаимозачете. При этом чиновники отметили необходимость наличия соглашения о взаимозачете в таком случае (письма Минфина России № 03-07-РЗ/14444, от 22.06.2010 № 03-07-11/262).

Ранее Минфин России придерживался противоположной точки зрения и указывал, что нельзя принять к вычету НДС, уплаченный с авансов, в случае расторжения договора, если предоплата была зачтена в счет уплаты штрафных санкций и убытков, понесенных продавцом в связи с расторжением договора (письмо Минфина России от 25.04.2011 № 03-07-11/109).

Суды считают, что при взаимозачете обязательств по реализации условия вычета по НДС с авансов для продавца выполняются (пост. ФАС ПО от 12.11.2012 № Ф06-8107/12, ФАС СЗО от 31.08.2011 № Ф07-7490/11, ФАС ЦО от 26.05.2009 № А48-3875/08-8).

Есть, правда, и отрицательное судебное решение (пост. ФАС ЗСО от 12.10.2012 № Ф04-4433/11).

В результате анализа судебной практики можно заключить: если договор расторгнут и оплата по нему зачтена по акту взаимозачета с покупателем, то вычет авансового НДС возможен в день взаимозачета.

Пример 3

Компания «Акварель» 02.03.2014 заключила с компанией «Ремонтник». По договору «Ремонтник» обязан выполнить для «Акварели» ремонтные работы офисных помещений на сумму 118 000 руб. (в т. ч. НДС — 18 000 руб.) в порядке 100%-ной предварительной оплаты. Аванс был перечислен 15.03.2014.

В свою очередь «Ремонтник» 02.03.2014 заключил с «Акварелью» договор на поставку грунтовой краски на сумму 118 000 руб. (в т. ч. НДС — 18 000 руб.). Договором предусматривается 100%-ная предварительная оплата. Перечисление аванса было осуществлено 14.03.2014.

Однако 01.04.2014 компании расторгли оба договора. Обязательства по возврату авансов было решено прекратить путем осуществления взаимозачета. Таким образом, после проведения зачета взаимных обязательств «Ремонтник» и «Акварель» имеют право на вычет НДС с аванса.

В учете компании «Акварель» в марте 2014 г. сделаны записи:

ДЕБЕТ 51 КРЕДИТ 62 субсчет «Авансы полученные»

118 000 руб. — получен аванс за грунтовую краску;

ДЕБЕТ 76 субсчет «Авансы полученные» КРЕДИТ 68

18 000 руб. — исчислен НДС с суммы полученного аванса;

ДЕБЕТ 76 КРЕДИТ 51

118 000 руб. — перечислены денежные средства компании «Ремонтник» по дого-вору на оказание ремонтных работ.

01.04.2014 сделаны записи:

ДЕБЕТ 62 субсчет «Авансы полученные» КРЕДИТ 76

118 000 руб. — осуществлен зачет взаимных требований;

ДЕБЕТ 68 КРЕДИТ 76 субсчет «Авансы полученные»

18 000 руб. — принят к вычету НДС с аванса в связи с расторжением договора и проведением зачета взаимных требований.

НДС с аванса при расторжении договора

Экспертиза статьи: Елена Вихляева , советник отдела косвенных налогов
Департамента налоговой и таможенно-тарифной политики Минфина России

Мнение

Альбина Островская , ведущий налоговый консультант консалтинговой группы «Такс Оптима»

Вычет авансового НДС при расторжении договора

С полученного аванса продавец, как известно, должен начислить НДС. Если отгрузка под этот аванс так и не состоялась, то ранее исчисленный НДС компания может принять к вычету. Но для этого необходимо выполнение определенных условий: договор должен быть расторгнут и аванс должен быть возвращен (п. 5 ст. 171 НК РФ). Соответственно, если стороны решили расторгнуть договор, но денежные средства, полученные как аванс, не были возвращены покупателю, то у «несостоявшегося» продавца отсутствуют основания для вычета НДС.

Если денежные средства не возвращаются на покупателя, а засчитываются в счет нового договора, то, по мнению чиновников, это не дает продавцу права на вычет НДС при расторжении договора (письмо Минфина России от 29.08.2012 № 03-07-11/337). Хотя с этим можно поспорить, ведь возврат может быть осуществлен любыми способами, в том числе и путем «переброса» на другой договор. Но в данном случае лучше, на взгляд автора, согласиться с чиновниками, так как это позволит избежать лишних споров, уменьшит документооборот и в конечном итоге не повлияет на налоговую нагрузку. Ведь если принимать к вычету НДС, то в момент «переброса» аванса на новый договор продавец должен будет еще раз начислить НДС с аванса. А это дополнительная работа.

В ситуации, когда после расторжения договора обязанность по возврату аванса исполняется путем взаимозачета (например, если у покупателя перед продавцом числится долг по оплате ранее купленных товаров), продавец, по мнению автора, имеет право на вычет НДС. Ведь в данной ситуации аванс можно считать возвращенным, так как обязательство по возврату аванса прекращается.

У организации - продавца автомобилей была кредиторская задолженность за запчасти и другие товары перед контрагентом. В феврале 2016 г. в целях обеспечения указанной задолженности продавцом были выданы покупателю собственные векселя, заключен договор залога нескольких автомобилей.

По договору купли-продажи от 25.07.2016 два автомобиля из числа заложенных были проданы покупателю, оплата произведена взаимозачетом (погашение ранее образовавшейся задолженности). Реализация отражена в отчетности продавца, в том числе по НДС.

В январе 2017 г. договор купли-продажи был расторгнут путем заключения дополнительного соглашения о расторжении. Автомобили были юридически возвращены в собственность продавцу, но фактически остались у покупателя в качестве предметов залога.

Выясним, как отразить аннулирование договора в целях НДС: путем подачи уточненной декларации по НДС за III квартал 2016 г. и отражения операции "сторно" в книге продаж или путем отражения аннулирования договора в книге покупок за I квартал 2017 г. и оформления корректировочного счета-фактуры .

Изменение и расторжение договора возможны по соглашению сторон, если иное не предусмотрено ГК РФ, другими законами или договором (п. 1 ст. 450 ГК РФ). В силу п. 2 и 3 ст. 453 ГК РФ при расторжении договора обязательства сторон прекращаются, если иное не предусмотрено законом, договором или не вытекает из существа обязательства. Обязательства считаются прекращенными с момента заключения соглашения сторон о расторжении договора, если иное не следует из соглашения. При этом соглашением сторон может быть установлено, что стороны возвращают друг другу то, что было исполнено ими по обязательству до момента расторжения договора (п. 4 ст. 453 ГК РФ).

В общем случае право собственности у приобретателя вещи по договору возникает с момента ее передачи (п. 1 ст. 223 ГК РФ), при этом договором может быть оговорен иной момент перехода права собственности на товар. Вручение вещи приобретателю признается ее передачей. Вещь считается врученной приобретателю с момента ее фактического поступления во владение приобретателя или указанного им лица (п. 1 ст. 224 ГК РФ).

Из приведенной ситуации можно сделать вывод, что продавец и покупатель договорились о том, что договор купли-продажи расторгается и имущество (автомобили) юридически возвращается продавцу, при этом снова становится предметом залога по первоначальному обязательству. При расторжении договора купли-продажи происходит переход права собственности на автомобили обратно от покупателя к продавцу.

Налог на добавленную стоимость. В целях налогообложения реализацией товаров, работ или услуг организацией или индивидуальным предпринимателем признаются соответственно передача на возмездной основе (в том числе обмен товарами, работами или услугами) права собственности на товары, результатов выполненных работ одним лицом для другого лица, возмездное оказание услуг одним лицом другому лицу, а в случаях, предусмотренных НК РФ, передача права собственности на товары, результатов выполненных работ одним лицом для другого лица, оказание услуг одним лицом другому лицу - на безвозмездной основе (п. 1 ст. 39 НК РФ).

Таким образом, учитывая мнение налоговых органов, переход собственности на имущество к бывшему собственнику вследствие расторжения договора купли-продажи в целях налогового учета необходимо рассматривать как реализацию.

В рамках соглашения о расторжении договора купли-продажи и возврате товара продавцу у покупателя возникает обязательство вернуть товар, а у продавца - принять его. Иными словами, если продавец и покупатель договорятся о возврате поставленного товара, фактически между сторонами возникнет новый договор, в котором продавец и покупатель меняются местами друг с другом.

Арбитражная практика подтверждает указанную выше позицию. По мнению ФАС Дальневосточного округа, отраженному в Постановлении от 27.03.2008 N Ф03-А24/08-2/710, обратный переход права собственности к продавцу надо рассматривать как обратную реализацию, т.е. самостоятельную хозяйственную операцию. Судом при этом также разъяснено, что в приведенных обстоятельствах возврат товара, являясь самостоятельной операцией, не требует корректировки выручки предшествующего периода, т.е. эту операцию следует отразить как реализацию текущего отчетного (налогового) периода (см. также Постановление ФАС Поволжского округа от 12.08.2010 по делу N А72-15625/2009).

Если покупатель находится на общей системе налогообложения, он является плательщиком НДС. На основании п. 1 ст. 146 НК РФ покупатель (который при расторжении договора оказался продавцом) при передаче автомобилей продавцу (который стал покупателем) обязан исчислить НДС со стоимости возвращаемого товара. В общем случае налоговая база при реализации налогоплательщиком товаров рассчитывается как стоимость этих товаров, исчисленная исходя из цен, определяемых по ст. 105.3 НК РФ, с учетом акцизов (для подакцизных товаров) и без включения в них налога (п. 1 ст. 154 НК РФ). В общем случае покупатель при отгрузке возвращаемых товаров, принятых им на учет, обязан в порядке, установленном п. 3 ст. 168 НК РФ, выставить продавцу этих товаров соответствующий счет-фактуру .

При возврате автомобилей продавцу порядок выписки счетов-фактур зависит от того, принял покупатель их к учету или нет.

Если покупатель возвращает продавцу товар, не приняв его к учету, фактически изменяется количество отгруженных продавцом товаров. Согласно абз. 3 п. 3 ст. 168 НК РФ при изменении стоимости отгруженных товаров, в том числе в случае изменения цены (тарифа) и (или) уточнения количества (объема) отгруженных товаров, продавец выставляет покупателю корректировочный счет-фактуру не позднее пяти календарных дней, считая со дня составления документов, указанных в п. 10 ст. 172 НК РФ.

Такими документами являются: договор, соглашение, иной первичный документ, подтверждающий согласие (факт уведомления) покупателя на изменение стоимости отгруженных товаров, в том числе из-за изменения цены (тарифа) и (или) изменения количества (объема) отгруженных товаров (п. 10 ст. 172 НК РФ). По мнению контролирующих органов, при возврате товаров корректировочные счета-фактуры составляются продавцом только в том случае, если речь идет о возврате товара, не принятого на учет покупателем.

Однако в рассматриваемой ситуации с момента заключения договора купли-продажи автомобилей до его расторжения прошло около полугода, автомобили были фактически переданы покупателю, причем покупатель не заявлял претензий по количеству или качеству автомобилей. В связи с этим полагаем, что покупатель вряд ли мог не принять автомобили к бухгалтерскому учету (постановка на учет в ГАИ-ГИБДД для целей НДС не имеет значения).

При возврате товаров, принятых покупателем к учету, по мнению Минфина России, необходимо руководствоваться подп. "а" п. 7 Правил ведения журнала учета полученных и выставленных счетов-фактур, применяемых при расчетах по налогу на добавленную стоимость (утв. Постановлением Правительства РФ от 26.12.2011 N 1137; далее - Правила), которым установлено, что в части 1 "Выставленные счета-фактуры" журнала учета отражаются показатели счетов-фактур , выставленных покупателем - плательщиком НДС продавцу при возврате ему принятых покупателем на учет товаров. В связи с этим при возврате товаров, принятых покупателем - налогоплательщиком НДС на учет, счет-фактура выставляется покупателем на первоначальную стоимость возвращаемого товара (см. также Письмо Минфина России от 09.02.2015 N 03-07-11/5176). Кроме того, в силу п. 3 Правил покупатель должен зарегистрировать этот